商業秘密的侵害和救濟經濟論文發表

　　隨著世界知識產權貿易的蓬勃發展和市場競爭的日益激烈，商業秘密(Trade Secrets)侵權糾紛在司法實務中也頻頻出現。侵犯商業秘密行為對權利人造成的損失往往是極其重大的，可能直接導致企業走向困境。因此，加強對商業秘密保護的研究，推動司法實踐在這方面的進步，對更有力地保護商業秘密權利人的合法權益、維護市場經濟秩序、促進科學技術的發展有著重要的意義。本文就當前我國商業秘密侵權行為的認定及法律救濟途徑的一些問題，提出了切實的看法和建議。

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　　一、商業秘密的認定

　　怎樣認定商業秘密并給予法律保護?我國《反不正當競爭法》對商業秘密的定義是：“本法所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”對于商業秘密的構成要件，我國學者見解不一，但目前主張構成要件應包含秘密性、價值性和措施性的學者居多數，筆者也采納該觀點。具體來說，認定“三性”要滿足以下條件：

　　1.秘密性：“不為公眾所知悉”o秘密性是指商業秘密不為本行業的人普遍知悉。如：一種金屬的鑄造方法，一般的公眾可能不知道，但鑄造行業界已經普遍掌握，這種方法就不能作為商業秘密保護。

　　2.價值性：“能產生經濟利益”和“具有實用性”。價值性是指作為商業秘密的信息能夠給持有人帶來現實或潛在的經濟利益或競爭優勢。我國法律要求商業秘密價值性包括兩個方面：一是經濟利益，二是競爭中的優勢地位。因侵犯商業秘密行為給權利人造成的最大損失就是使權利人喪失在競爭中的優勢地位，因此相比較來講，競爭優勢更為重要，是商業秘密價值性最本質的體現。

　　3.措施性：“權利人采取了保護措施”。“采取保護措施”是商業秘密區別于專利權的

　　重要標志。保密措施可以包括制度措施，如簽訂保密合同、訂立保密協議、建立保密制度、加強保密教育等;也包括實際行為措施，主要是加強管理工作，如警示行為、加強門衛保衛、限制外人參觀、安裝監控設施、派有專人封存和保管有關資料等。這些措施是衡量商業秘密是否成立的重要條件。如上所述，商業秘密的以上三個特征是獲得法律保護的必要條件，缺一不可。

　　二、商業秘密侵害的主要表現

　　1.以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密。這里的其他不正當手段還包括賄賂、收買、刺探、欺詐或誘導他人違反保密義務，或采用電子手段或其他方法的間諜行為獲取他人的商業秘密。

　　2.披露、使用或者允許他人使用以上述手段獲取的權利人的商業秘密。這類侵權行為是前項不正當獲取行為的進一步延伸，危害更甚，將直接導致權利人的商業秘密被公開或在市場競爭中喪失優勢。

　　3.非法披露或使用合法知悉的商業秘密。具體包括以下兩種情形：①與權利人有業務關系的單位和個人違反合同約定或違反權利人保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他

　　人使用其所掌握的權利人的商業秘密;②權利人的職工違反合同約定或者違反權利人保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權利人的商業秘密。

　　4.第三人的侵權行為。第三人是指直接獲得權利人商業秘密的行為人以外的其他人。

　　第三人有惡意和善意之分，惡意第三人侵權是明知或者應知前幾種侵犯商業秘密是違法行為，仍從那里獲取、使用或者披露權利人商業秘密的行為。第三人是否為惡意，主觀上應滿足對違法行為“明知或應知”，客觀上要有違法行為。關于惡意第三人，筆者認為我國的相關規定仍不夠詳盡。例如第三人如果不知是通過違法手段獲取，但明知是他人的商業秘密，仍予以披露、使用或允許他人使用的行為是否應界定為侵權行為?筆者認為應當界定為惡意第三人侵權。因為其符合一般侵權行為的構成要件，根據過錯歸責原則，因故意或過失而造成他人財產或人身損害，應當承擔民事責任。

　　而對于善意第三人(即不知道或不應當知道商業秘密是違法獲取的人)，各國均認為如在接到權利人通知之前處于絕對善意狀況，不需承擔任何責任。但對在接到通知后，是否應該禁止其繼續使用商業秘密?如果禁止，第三人在特定情況下是否享有抗辯權?對此，各國規定不一，但多數國家認為善意第三人取得的商業秘密可以被禁止使用。。筆者認為，為了加大對商業秘密的保護，適應同國際接軌的需要，原則上善意第三人接到通知后應該停止使用。但為了平衡各方利益，實現公平和保護交易安全，第三人在特殊情況下享有抗辯權。這些情況可以包括：①善意支付了合理對價;②已經為之作出巨大投入;③對商業秘密這一商業成果進行了實質的改進。

　　三、商業秘密救濟的法律途徑

　　基于商業秘密保護的重要性，各國都對侵犯商業秘密的行為加以規制以確保權利人的利益，鼓勵技術創新，維護競爭秩序。對商業秘密，各國采取不同的法律救濟方法，一般主要通過合同法、侵權法、反不正當競爭法及刑法中的有關規定對商業秘密實施間接保護，但基本以民事保護為主，刑事只是作為一種補充性保護手段。國通過《統一商業秘密法》具體規定商業秘密所有人的權利和法律救濟方法，但沒有規定侵犯商業秘密行為的刑事責任，只有少數州對刑事責任有特別規定，即使規定了刑罰手段，也是按照盜竊論處。楣反，德國對商業秘密的法律救濟，一直以刑罰處罰為主，同時賦予商業秘密所有人損害賠償請求權等民事救濟方法。日本《不正當競爭防止法》規定的對侵犯商業秘密的法律方法，主要是請求停止侵害行為和損害賠償，同時可以采取必要措施恢復權利人的經營信用。瑞士刑罰典規定監禁和罰金兩種刑事責任。加拿大《統一商法典》第8條規定了法院命令、禁令、損害賠償等三種商業秘密的法律救濟方法。

　　我國從1987年實施技術合同法以來，基本上已建立了商業秘密法律保護體系。目前，從我國現行法律上保護商業秘密的法律救濟途徑可分為四種方式，即民法上的救濟、勞動法上的救濟、行政法上的救濟和刑法上的救濟。

　　1.民法上的救濟。即依據民法上的規定，請求違反保密協議的當事人承擔違約責任或者侵害商業秘密的侵權人承擔侵權責任的方式，民法救濟的請求權基礎是合同或者侵權行為。根據商業秘密保密合同負有保守秘密的一方當事人違反保密合同約定，泄露或者擅自使用其知悉的商業秘密，即違約，權利人可以提起違約之訴。根據《反不正當競爭法》第lO條規定，其他人以不正當的手段獲取、披露、使用權利人的商業秘密，即屬侵害他人的商業秘密，權利人可以提起侵權之訴。從民事責任的形式看，最常采用停止侵權和賠償損失兩種方式。

　　2.勞動法上的救濟。這種方式只適用于本公司雇員或者前雇員。雇員違反企業商業秘密的規章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業禁止合同約定，給企業造成損失的，企業可以依據勞動法的規定向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，要求違反上述約定的雇員承擔損害賠償責任。

　　3.行政法上的救濟。根據《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》和《工商行政管理機關行政處罰暫行規定》的規定，當企業認為其商業秘密受到侵害，可以向工商行政管理機關申請查處侵權行為，企業因損害賠償問題也可向工商行政管理機關提出調解請求，工商行政管理機關可以進行調解。

　　4.刑法上的救濟。根據刑法第219條的規定，侵犯商業秘密給權利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑并處罰金或單處罰金;造成特別嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑并處罰金。如果侵犯企業的商業秘密的行為構成犯罪，權利人可以向公安機關控告，要求立案偵查，追究其刑事責任。

　　四、建議制定專門的《商業秘密保護法》

　　當前，我國現有的商業秘密保護法律體系是以《反不正當競爭法》為龍頭、相關法律法規為補充的多部門法共同規范的局面，尚沒有一部完整統一的《商業秘密保護法》對商業秘密進行全面系統的保護。對于是否有必要制定一部專門的《商業秘密保護法》，國內學者對此看法不一。筆者認為，現有的法律法規雖然重要，但畢竟有不全面、不協調之處，且存在著一定的缺陷，因此作用是有限的，不利于對商業秘密的保護。制定專門的《商業秘密保護法》，有助于整合現有的相關法律規定，彌補我國現有的保護商業秘密法律體系中存在的不足，建立全面、完善的保護體系。市場經濟的發展和市場競爭的加劇，使得我國加強商業秘密保護已經刻不容緩，呼喚著一部專門法律的出臺，這不僅涉及到各個經營者的切身利益，而且與國家的整體經濟利益息息相關。