瀆職是一種社會(huì)危害性嚴(yán)重的犯罪行為。它不僅直接敗壞國(guó)家聲譽(yù)，降低政府威信，損害公眾對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員職務(wù)活動(dòng)客觀公正性的信賴，而且往往導(dǎo)致公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失。最高人民檢察院披露的有關(guān)信息表明，近年來(lái)，瀆職犯罪的發(fā)生率不斷攀升，手段愈益隱蔽，案情紛繁復(fù)雜，后果日趨嚴(yán)重。研究瀆職犯罪法律適用問(wèn)題已成為擺在我們面前十分緊迫而又艱巨的任務(wù)。筆者在基層檢察院的辦案實(shí)踐中碰到瀆職犯罪的疑難問(wèn)題主要有3個(gè)：主體、客觀行為、立案標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)就這3方面的問(wèn)題作一淺析。

一、瀆職犯罪在法律適用中的主體問(wèn)題。

主體問(wèn)題是實(shí)踐當(dāng)中準(zhǔn)確適用瀆職犯罪需要首先解決的問(wèn)題。1997年新刑法將瀆職罪的主體規(guī)定為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員（故意泄漏國(guó)家秘密和過(guò)失泄漏國(guó)家秘密罪除外）。2002年12月28日，九屆人大常委會(huì)第三十一次會(huì)議作出了關(guān)于瀆職罪立法解釋的決定。該解釋明確規(guī)定：“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制，但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。”以上解釋很好地說(shuō)明了瀆職犯罪的主體為特殊主體，即只有那些具有特定身份、從事特定職責(zé)職務(wù)的人，才能成為這類犯罪的主體。因此，如何認(rèn)定國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的范圍和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員應(yīng)當(dāng)具備的條件是認(rèn)定瀆職犯罪主體的關(guān)鍵所在。

（一）、瀆職罪主體應(yīng)該呈現(xiàn)一個(gè)多元化的形態(tài)。

筆者認(rèn)為刑法意義上的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員并不完全等同于憲法意義上的國(guó)家機(jī)構(gòu)工作人員。近些年來(lái)，一些非憲法意義上的國(guó)家機(jī)構(gòu)或國(guó)家機(jī)構(gòu)中一些非正式的在編人員實(shí)際上履行了部分的國(guó)家管理職權(quán)。特別是如證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)、國(guó)家電力總公司等部門的工作人員，承擔(dān)了國(guó)家的金融、能源領(lǐng)域的大部分行政職能，掌握著十分重要的國(guó)家管理職權(quán)。因此，立足實(shí)踐來(lái)看，瀆職罪的主體具體應(yīng)包括：1、在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)等國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。如政府公務(wù)員、審判人員、檢察人員等。2、在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員。如證券監(jiān)督管理委員會(huì)、地方煙草專賣局、土地所及房產(chǎn)所工作的人員等。3、在受國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員。如新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)工作人員等。4、雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制，但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。如合同制、聘用制人員等。

（二）、認(rèn)定國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的核心要素應(yīng)由身份轉(zhuǎn)為職責(zé)職務(wù)。

筆者發(fā)現(xiàn)，在實(shí)踐中以身份來(lái)認(rèn)定國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的方法已較少使用，而是更多的以職責(zé)、職務(wù)作為認(rèn)定的依據(jù)。根據(jù)實(shí)踐中的做法，凡在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，就應(yīng)當(dāng)依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。也就是說(shuō)，只要行使了國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的職權(quán)，即代表國(guó)家行使職權(quán)時(shí)，就應(yīng)屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員范圍，即為瀆職罪主體。當(dāng)然這里特別需要注意的是關(guān)于國(guó)家機(jī)關(guān)職權(quán)的范圍問(wèn)題，根據(jù)我國(guó)憲法的規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)的職權(quán)包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化、立法、司法、軍事等方面，涉及國(guó)家管理活動(dòng)的方方面面。因此，只要依法行使上述權(quán)力的人員，都應(yīng)視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，即構(gòu)成瀆職罪的主體。最后，瀆職犯罪根據(jù)具體罪名的不同，主體還可以分為一般國(guó)家工作人員，司法工作人員以及其他特定部門工作人員，這在具體適用中也值得注意。綜上所述，在認(rèn)定瀆職犯罪中，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員是個(gè)十分重要的概念，但具體認(rèn)定很復(fù)雜。在這個(gè)問(wèn)題上，既要嚴(yán)格按照有關(guān)法律，又要充分考慮我國(guó)司法實(shí)際，做到既合乎罪刑法定原則，又實(shí)事求是，把符合法律和體現(xiàn)立法精神做到有機(jī)的統(tǒng)一，同時(shí)也期待著權(quán)力機(jī)關(guān)或司法部門能夠盡快做出準(zhǔn)確的解釋，使我國(guó)的刑法更加完善。

二、瀆職犯罪在適用中客觀方面表現(xiàn)出的疑難問(wèn)題。

瀆職犯罪客觀方面的表現(xiàn)與行為人的職務(wù)行為，職務(wù)活動(dòng)密切相關(guān)。概括起來(lái)講有三種基本行為：濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊。對(duì)于這三種行為的理解在實(shí)踐中也有不小的分歧，從而對(duì)瀆職犯罪的認(rèn)定產(chǎn)生一定的偏頗，所以對(duì)這三種行為的正確理解也是解決瀆職犯罪正確適用的關(guān)鍵所在。

（一）、對(duì)“濫用職權(quán)”與“玩忽職守”行為的區(qū)分。

在實(shí)踐中要注意區(qū)分“濫用職權(quán)”與“玩忽職守”行為的標(biāo)準(zhǔn)是：濫用職權(quán)罪主要表現(xiàn)為亂作為，而玩忽職守罪多數(shù)表現(xiàn)為不作為。

1、所謂“濫用職權(quán)”具體應(yīng)當(dāng)包含兩個(gè)方面的意義。其一是非法的行使本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)利，亦即違法行使職權(quán)的濫用。如公安局的工作人員在公安局自身職權(quán)范圍內(nèi)違反法定辦事程序，胡作非為，濫施淫威，隨心所欲地違法處理公務(wù)等。其二就是超越本人的職權(quán)范圍而實(shí)施的有關(guān)行為，亦即超越職權(quán)的濫用。如公安局的工作人員對(duì)于不屬于公安局自身職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)，超越法定權(quán)力范圍，違法決定無(wú)權(quán)決定的事項(xiàng)、擅自處理無(wú)權(quán)處理的事務(wù)等。

2、所謂“玩忽職守”的本質(zhì)屬性是對(duì)職守的“玩忽”，也包含了兩方面的含義。一是不履行職責(zé)，即行為人嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，對(duì)法定職責(zé)義務(wù)，該為而不為，放棄職守、擅離崗位。二是不認(rèn)真履行職責(zé)，即行為人嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，對(duì)法定職責(zé)義務(wù)，馬虎草率、敷衍塞責(zé)。

（二）、對(duì)“徇私舞弊”要從“徇私”和“私”的含義去理解。

一般說(shuō)來(lái)，認(rèn)定某種故意犯罪，并不需要查明行為人的具體目的和動(dòng)機(jī)，但是，當(dāng)刑法分則有明文規(guī)定時(shí)，特定的犯罪目的或犯罪動(dòng)機(jī)便是構(gòu)成某種犯罪的必備要件。對(duì)于徇私枉法罪，刑法分則的規(guī)定表明，此類瀆職犯罪要求行為人主觀上須出自直接故意，且必須具有“徇私”的主觀動(dòng)機(jī)，但并不要求行為人必須將這種犯罪動(dòng)機(jī)客觀外化為徇私行為。從刑法第399條第一款關(guān)于本罪罪狀的表述以及最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于本罪所確定的罪名來(lái)看，徇私枉法罪在客觀方面表現(xiàn)為三種枉法行為，而主觀方面是直接故意，“徇私、徇情”這一犯罪動(dòng)機(jī)也顯然納入了本罪的構(gòu)成要件。因此，在認(rèn)定徇私枉法罪時(shí)，除查明行為人主觀上具有直接故意外，還須查明其動(dòng)機(jī)是出于徇私、徇情。同時(shí)，根據(jù)最高人民法院2003年《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》，明確了對(duì)‘徇私’的理解”，即“徇私舞弊型瀆職犯罪的‘徇私’應(yīng)理解為徇個(gè)人私情、私利。而國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員為了本單位的利益，實(shí)施濫用職權(quán)、玩忽職守行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第397條第一款的規(guī)定定罪處罰。對(duì)于“舞弊”的理解則相對(duì)容易些，是指行為人為徇私情、私利而弄虛作假。