一、綠色證券在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

(一)綠色證券政策的提出

在我國，綠色證券政策的基礎(chǔ)是上市公司的環(huán)保核查制度，其發(fā)展經(jīng)歷了一個逐步完善的過程。2001年3月，中國證監(jiān)會發(fā)布《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第9號———首次公開發(fā)行股票申請文件》(證監(jiān)［2001］36號)(現(xiàn)已廢止)，該準則明確規(guī)定，股票發(fā)行人對其業(yè)務(wù)及募股資金擬投資項目是否符合環(huán)境保護要求進行說明，污染比較嚴重的公司應(yīng)提供省級環(huán)保部門的確認文件。2001年9月，原國家環(huán)境保護總局發(fā)布《關(guān)于做好上市公司環(huán)保情況核查工作的通知》(環(huán)發(fā)［2001］156號)(現(xiàn)已廢止)，該通知明確提出環(huán)保情況核查的主要內(nèi)容，即近三年是否發(fā)生環(huán)境污染事故和環(huán)境違法行為;現(xiàn)階段生產(chǎn)過程是否對環(huán)境造成污染，是否達到國家和地方規(guī)定的環(huán)保要求，對環(huán)境污染是否采取治理措施以及治理效果評價;募股資金擬投資項目是否符合環(huán)境保護要求。2003年6月，原國家環(huán)境保護總局出臺了《關(guān)于對申請上市的企業(yè)和申請再融資的上市公司進行環(huán)境保護核查的通知》(環(huán)發(fā)［2003］101號)，該通知要求對重污染行業(yè)申請上市的企業(yè)和申請再融資的上市企業(yè)，再融資募集資金投資于重污染行業(yè)進行環(huán)境保護核查，并明確指出重污染行業(yè)包括:冶金、化工、石化、煤炭、火電、建材、造紙、釀造、制藥、發(fā)酵、紡織、制革和采礦業(yè)。該通知同時對環(huán)境保護核查內(nèi)容和要求以及核查程序作出了明確的規(guī)定。①2004年1月，原國家環(huán)保總局發(fā)布《關(guān)于貫徹執(zhí)行國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)發(fā)展改革委等部門關(guān)于制止鋼鐵電解鋁水泥行業(yè)盲目投資若干意見的緊急通知》(環(huán)發(fā)［2004］12號)，該通知明確要求:對鋼鐵、電解鋁、水泥行業(yè)進行重點環(huán)境核查，通過實施排污許可證機制、清潔能源審核機制、聯(lián)網(wǎng)監(jiān)測機制進行環(huán)境監(jiān)管。2007年8月，原國家環(huán)保總局頒布實施了《關(guān)于進一步規(guī)范重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的公司申請上市或再融資環(huán)境保護核查工作的通知》(環(huán)辦［2007］105號)以及《上市公司環(huán)境保護核查工作指南》，對從事火力發(fā)電、鋼鐵、水泥、電解鋁行業(yè)的公司和跨省從事其他重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的公司明確了環(huán)保核查程序要求，進一步規(guī)范和推動了環(huán)保核查工作。2008年1月9日，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營公司IPO申請申報文件的通知》，規(guī)定從事火力發(fā)電、鋼鐵、水泥、電解鋁行業(yè)和跨省從事環(huán)發(fā)［2003］101號文件所列其他重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票的，申請文件中應(yīng)當提供國家環(huán)保總局的核查意見，未取得相關(guān)意見的，不受理申請。2008年2月25日，原國家環(huán)保總局正式出臺《關(guān)于加強上市公司環(huán)保監(jiān)管工作的指導(dǎo)意見》，指導(dǎo)意見主要包括四個方面的內(nèi)容:進一步完善和加強上市公司環(huán)保核查制度;積極探索建立上市公司環(huán)境信息披露機制;開展上市公司環(huán)境績效評估研究與試點;加大對上市公司遵守環(huán)保法規(guī)的監(jiān)督檢查力度。至此，綠色證券政策的基本框架初步形成。2009年8月，環(huán)境保護部發(fā)布《關(guān)于開展上市公司環(huán)保后督查工作的通知》(環(huán)辦函［2009］777號)，該通知公布了后督查企業(yè)名單并要求有關(guān)單位對相關(guān)企業(yè)開展環(huán)保后督查工作。2010年7月，環(huán)境保護部發(fā)布《關(guān)于進一步嚴格上市環(huán)保核查管理制度加強上市公司環(huán)保核查后督查工作的通知》(環(huán)發(fā)［2010］78號)，該通知要求各有關(guān)單位嚴格遵守上市環(huán)保核查分級管理制度，建立完善上市環(huán)保核查后督查制度，完善上市公司環(huán)境信息披露機制，加大上市環(huán)保核查信息公開力度。2011年2月，環(huán)境保護部發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范監(jiān)督管理嚴格開展上市公司環(huán)保核查工作的通知》(環(huán)辦［2011］14號)，該通知要求規(guī)范上市環(huán)保核查工作程序，嚴格上市環(huán)保核查工作時限，加強對企業(yè)環(huán)保違法行為的監(jiān)督管理，加大對企業(yè)環(huán)境安全隱患的排查和整治力度。2012年10月，環(huán)境保護部發(fā)布《關(guān)于進一步優(yōu)化調(diào)整上市環(huán)保核查制度的通知》(環(huán)發(fā)［2012］118號)，該通知指出要強化上市公司環(huán)境保護主體責任，精簡上市環(huán)保核查內(nèi)容和核查時限，加強對上市公司的日常環(huán)保監(jiān)管和后督查，持續(xù)加大上市公司環(huán)境信息公開力度。

通過以上文件可以看出，隨著相關(guān)文件的不斷出臺，綠色證券的相關(guān)制度架構(gòu)逐步完善，但直到2008年，綠色證券政策的基本框架才得以基本完成。目前，上市公司環(huán)保核查制度、上市環(huán)保核查后督查制度、上市公司環(huán)境信息披露制度共同構(gòu)成了我國綠色證券制度體系。以上制度體系是金融創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展在證券業(yè)的具體體現(xiàn)，對于推動上市公司綠色發(fā)展、循環(huán)發(fā)展、低碳發(fā)展，實現(xiàn)證券業(yè)內(nèi)涵式發(fā)展具有重要意義。

(二)我國綠色證券政策的實施

1．關(guān)于上市環(huán)保核查制度的實施

自綠色證券政策出臺以后，各級環(huán)保部門積極進行上市公司環(huán)保核查并得到了相關(guān)企業(yè)的積極配合，筆者對近年來各級環(huán)保部門2010－2012年出具的環(huán)保核查意見進行了考察，鑒于數(shù)據(jù)的龐雜，現(xiàn)將統(tǒng)計情況以表格的形式列于下文。通過對環(huán)境保護部出具的環(huán)保核查意見“關(guān)于××公司上市環(huán)保核查情況的函”及統(tǒng)計表中數(shù)據(jù)的分析②，我們可以認為，對于申請上市環(huán)保核查的企業(yè)，環(huán)保部門并沒有刻意為難，針對企業(yè)存在的問題，環(huán)保部門本著防患于未然的態(tài)度予以指明并提出了切實的整改意見。

2．關(guān)于上市環(huán)保核查后督查制度的實施

對于已經(jīng)通過環(huán)保核查的公司，環(huán)境保護主管部門通過后督查機制對其繼續(xù)進行監(jiān)督管理。2010年，環(huán)境保護部根據(jù)《關(guān)于進一步嚴格上市環(huán)保核查管理制度加強上市公司環(huán)保核查后督查工作的通知》(環(huán)發(fā)［2010］78號)文件，對2007－2008年通過環(huán)境保護部環(huán)保核查的上市公司進行了后督查，后督查的內(nèi)容主要針對其承諾整改環(huán)保問題的完成情況。區(qū)域環(huán)境保護督查中心現(xiàn)場檢查與公司自查兩個環(huán)節(jié)共同構(gòu)成了后督查程序。后督查的58家公司及其下屬127家企業(yè)共有274個承諾整改事項，其中227個已經(jīng)整改完畢，完成率達到82．8%。通過整改，淘汰落后產(chǎn)能及生產(chǎn)線共62臺(套)，完善污染治理設(shè)施131臺(套)，完成固廢綜合利用項目10項，13個項目補充辦理環(huán)評審批手續(xù)，24個項目完成竣工環(huán)保驗收，完成在線監(jiān)測裝置安裝及排污口規(guī)范化項目62項，督促礦山生態(tài)恢復(fù)3000余畝。①通過后督查，環(huán)境保護部對存在嚴重環(huán)保問題未按期整改的11家公司進行了通報批評，并指出主要環(huán)保問題，對其他企業(yè)起到了警示作用。通過對被通報批評企業(yè)所存在問題的總結(jié)，我們可以看出，下一步各企業(yè)應(yīng)當將著力點放在依法執(zhí)行“三同時”驗收制度和環(huán)評審批，完善環(huán)保設(shè)施、安裝在線監(jiān)測系統(tǒng)，按期完成總量減排配套工程項目和淘汰落后產(chǎn)能任務(wù)，依法處置危險廢物、污染物按指標排放等方面。

3．關(guān)于上市公司環(huán)境信息披露制度的實施

為了對環(huán)境信息披露情況有更真實的了解，筆者隨機抽取了5家在上海證券交易所A股市場上市的鋼鐵公司，對其年度報告與年度社會責任報告(或可持續(xù)發(fā)展報告)進行分析與總結(jié)，現(xiàn)將這5家鋼鐵公司2011年年報與2011年度社會責任報告(或可持續(xù)發(fā)展報告)中環(huán)保信息披露情況以表格的形式列于下文，以便于我們直觀地考察當前上市公司環(huán)保信息披露的現(xiàn)狀。《上市公司信息披露管理辦法》第5條規(guī)定:“信息披露文件主要包括招股說明書、募集說明書、上市公告書、定期報告和臨時報告等。”招股說明書是擬上市公司進行信息披露的重要形式，筆者認為，擬上市公司應(yīng)當將環(huán)境信息進行預(yù)先披露。筆者對中國證監(jiān)會網(wǎng)站公布的“××××公司首次公開發(fā)行股票招股說明書(申報稿)”③進行了考察，未發(fā)現(xiàn)各公司對環(huán)境信息的披露。通過對擬上市公司招股說明書、上市公司年度報告、年度社會責任報告的分析與總結(jié)，筆者認為，目前環(huán)境信息披露制度存在以下問題:第一，環(huán)境信息披露主要集中于重污染行業(yè)，涉及行業(yè)范圍狹窄。第二，對影響企業(yè)未來發(fā)展的環(huán)境信息披露帶有隨機性，且披露的信息時效性較差，多為歷史信息。第三，缺乏獨立性、完整性，披露方式不規(guī)范且行業(yè)可比性較差。

二、我國綠色證券政策法律化

通過上文對綠色證券基本理論、發(fā)展狀況及實踐情況的論述，筆者認為，綠色證券在我國具有巨大的發(fā)展空間，加強綠色證券頂層設(shè)計是目前我們面臨的首要任務(wù)，綠色證券頂層設(shè)計的落腳點必將是綠色證券政策法律化。

(一)綠色證券政策法律化的必然性與可行性

政策的法律化是將政策轉(zhuǎn)化為法律使其獲得一體化法律效力的過程。國家干預(yù)金融的常態(tài)應(yīng)是運用法律手段進行干預(yù)，以政策作為輔助手段。政策與法律都是社會調(diào)控手段，但法治社會應(yīng)以法律作為主要調(diào)控手段。法律與政策相比較，法律代表國家意志，而政策則不一定。法律以國家強制力為后盾，法律有較強的穩(wěn)定性，而政策則靈活多變。綠色證券政策的法律化是我國加速環(huán)境經(jīng)濟立法進程中的一個趨勢。綠色證券政策上升為法律后，可以發(fā)揮法律的規(guī)范作用，通過對行為的激勵以及對利益的調(diào)整，實現(xiàn)經(jīng)濟、社會、環(huán)境全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展。

1．綠色證券政策法律化的必然性

目前，我國尚無關(guān)于綠色證券的法律規(guī)定，綠色證券缺乏法律依據(jù)，執(zhí)行力不足。各主管部門已經(jīng)頒布了大量的規(guī)范性文件，初步形成了綠色證券制度體系。然而，隨著綠色證券政策在各機構(gòu)的實踐和完善，其局限性也越來越突出并日益阻礙綠色證券的發(fā)展。目前，法律層級較高的《證券法》雖然以開放的姿態(tài)推動著我國證券業(yè)的發(fā)展，但是，綠色發(fā)展、循環(huán)發(fā)展、低碳發(fā)展的理念尚未在其中得到深入貫徹，這就造成了如下結(jié)果:具有先進發(fā)展理念的綠色證券相關(guān)制度難以與法律層級較高的具有相對滯后發(fā)展理念的傳統(tǒng)證券相關(guān)法律相抗衡;有較弱支持后盾的社會責任承擔者，難以與有強大支持后盾的最大利益追求者相競爭。最后導(dǎo)致傳統(tǒng)戰(zhàn)勝先進，先進死于萌芽的悲劇。因此，無論基于法理還是基于現(xiàn)實，綠色證券政策法律化均有其必然性。

2．綠色證券政策法律化具有可行性

首先，大量實踐的積淀。中央和地方近年來制定了大量關(guān)于綠色證券的規(guī)范性文件，豐富的實踐經(jīng)驗可為綠色證券立法提供有益借鑒。關(guān)于綠色證券，證監(jiān)會通過制定環(huán)境指標、運用嚴格的市場準入機制，嚴控高污染企業(yè)進入資本市場。上司公司環(huán)保核查制度、上市環(huán)保核查后督查制度、上市公司環(huán)境信息披露制度等的廣泛推行，為綠色證券立法提供了第一手資料。從現(xiàn)實情況來看，這些政策已經(jīng)得到足夠的重視和落實并趨于成熟，為綠色證券立法積累了豐富的經(jīng)驗。其次，相關(guān)政策的借鑒及國家政策的升級。綠色證券政策是繼綠色信貸政策之后的重要環(huán)境經(jīng)濟政策，綠色信貸政策為綠色證券政策提供了有益借鑒。2008年4月開始施行的《中華人民共和國節(jié)約能源法》明確指出，國家引導(dǎo)金融機構(gòu)增加對節(jié)能項目的信貸支持，為符合條件的節(jié)能技術(shù)開發(fā)、節(jié)能產(chǎn)品生產(chǎn)以及節(jié)能技術(shù)改造等項目提供優(yōu)惠貸款。2009年1月開始實施的《中華人民共和國循環(huán)經(jīng)濟促進法》明確規(guī)定:對符合國家產(chǎn)業(yè)政策的節(jié)能、節(jié)水、節(jié)地、節(jié)材、資源綜合利用等項目，金融機構(gòu)應(yīng)當給予優(yōu)先貸款等信貸支持，并積極提供配套金融服務(wù);對生產(chǎn)、進口、銷售或者使用列入淘汰名錄的技術(shù)、工藝、設(shè)備、材料或者產(chǎn)品的企業(yè)，金融機構(gòu)不得提供任何形式的授信支持。在國家政策方面，2005年，國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于落實科學發(fā)展觀加強環(huán)境保護的決定》(國發(fā)［2005］39號)，該決定明確提出要切實解決突出的環(huán)境問題，建立和完善環(huán)境保護長效機制，并就加強環(huán)境監(jiān)管制度作出了詳細規(guī)定。2007年5月，國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)節(jié)能減排綜合性工作方案的通知》(國發(fā)［2007］15號)，該通知要求，建立高耗能、高污染行業(yè)新上項目與地方節(jié)能減排指標完成進度掛鉤、與淘汰落后產(chǎn)能相結(jié)合的機制，并對上市公司環(huán)保核查提出了指導(dǎo)性意見。另外，十八大報告明確指出，要大力推進生態(tài)文明建設(shè)，把生態(tài)文明建設(shè)放在突出地位。這些規(guī)定及政策的出臺，為綠色證券政策法律化提供了指導(dǎo)和方向，也為綠色證券法律法規(guī)的制定奠定了基礎(chǔ)。最后，國際上可借鑒的成熟模式。在美國，20世紀70年代上市公司環(huán)境信息披露開始萌芽。到90年代，由于資本市場的迅速發(fā)展及法律的明確規(guī)定，綠色證券迅速發(fā)展。美國國會、美國國家環(huán)境保護署、美國證監(jiān)會、美國財務(wù)會計準則委員會聯(lián)合推動綠色證券制度，這種多部門、多機構(gòu)配合機制極大地促進了綠色證券制度的發(fā)展。1994年，德國頒布《環(huán)境信息法》，該法明確規(guī)定了企業(yè)需要進行披露的環(huán)境信息之內(nèi)容并賦予公眾環(huán)境知情權(quán)以及公眾申請獲得企業(yè)環(huán)境信息的程序及方式。1990年，英國頒布了《環(huán)境保護法》、《水資源法》、《環(huán)境法》等涉及綠色證券的相關(guān)規(guī)定，通過嚴格的環(huán)境管理標準來完善環(huán)境影響評價系統(tǒng)。國際上可借鑒的相對成熟的立法模式為我國綠色金融政策法律化提供了參考。

(二)綠色證券政策法律化的價值追求

綠色證券政策法律化不但要有各種因素即“外因”促成，而且還要有其內(nèi)在的價值追求即“內(nèi)因”主導(dǎo)。綠色證券政策法律化的價值追求主要體現(xiàn)在可持續(xù)發(fā)展、金融穩(wěn)定與環(huán)境安全方面。第一，可持續(xù)發(fā)展是綠色證券政策法律化追求的核心價值。可持續(xù)發(fā)展是指既滿足現(xiàn)代人的需求又不損害后代人滿足需求的能力，是關(guān)于自然、科學技術(shù)、經(jīng)濟、社會協(xié)調(diào)發(fā)展的理論和戰(zhàn)略。可持續(xù)發(fā)展被引入金融領(lǐng)域，便產(chǎn)生了金融可持續(xù)發(fā)展的概念。所謂金融可持續(xù)發(fā)展，是指金融體制和金融機制隨著經(jīng)濟的發(fā)展而不斷調(diào)整，合理有效地動員和配置金融資源，提高金融效率，從而實現(xiàn)經(jīng)濟和金融在長期內(nèi)有效運行和穩(wěn)健發(fā)展。綠色證券政策法律化對綠色證券加以更好地引導(dǎo)和規(guī)制，使證券業(yè)的發(fā)展始終堅持綠色發(fā)展、循環(huán)發(fā)展、低碳發(fā)展的良性軌跡，從而達到永續(xù)發(fā)展的根本目的。第二，金融安全與環(huán)境安全是綠色證券政策法律化價值追求的出發(fā)點與歸宿。金融安全是經(jīng)濟安全的基礎(chǔ)和核心，如果金融業(yè)出現(xiàn)不穩(wěn)定的傾向，整個經(jīng)濟系統(tǒng)都將面臨巨大的危險。金融安全是對“核心金融價值”的維護，“核心金融價值”表現(xiàn)為金融財富的安全、金融制度的維持和金融體系的穩(wěn)定。一旦金融安全面臨挑戰(zhàn)，則國家的經(jīng)濟、政治和軍事等領(lǐng)域的安全都將受到影響。環(huán)境為一國的生存和發(fā)展提供空間和資源，是國家發(fā)展的“硬件”基礎(chǔ)。實踐證明，良好的生態(tài)環(huán)境將促進人類的永續(xù)發(fā)展，惡劣的生態(tài)環(huán)境將阻礙人類文明的進程。環(huán)境安全是關(guān)系到人類生死存亡的重大問題，必須將其放在戰(zhàn)略的高度加以考慮。金融安全與環(huán)境安全密不可分，綠色金融是連接經(jīng)濟與環(huán)境的紐帶，是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心、維護環(huán)境安全的中堅力量。綠色證券政策法律化必須在維護金融穩(wěn)定、獲取經(jīng)濟效益時，最大限度地考慮環(huán)境的承載能力，以保證金融安全和環(huán)境安全。

(三)綠色證券政策法律化的進路

檢視我國的綠色證券法制可以發(fā)現(xiàn)，我國現(xiàn)階段對綠色證券的規(guī)范可謂雜亂無章。我國綠色證券立法究竟采取何種模式，即有不同考量。假定極左與極右分別為我們對綠色證券的兩重極端態(tài)度。極左端采取完整而嚴格的規(guī)范，以國家法律詳細規(guī)范綠色證券的運行機制。極右端則放棄以政府公權(quán)力介入法律規(guī)范的作法，委由市場機制的有效運作從而達到綠色證券的健康發(fā)展。在思考我國綠色證券立法建構(gòu)之前，首先面臨的難題即為我國綠色證券采取無為而治，相信市場機制會自我形塑最適合的發(fā)展環(huán)境，抑或應(yīng)向極左端靠攏，考量緊中帶松的規(guī)范模式，以明文立法架構(gòu)清楚明確的法制環(huán)境，并透過政策工具容留因應(yīng)技術(shù)發(fā)展的適當彈性。

由于綠色證券是綠色金融的重要組成部分，關(guān)于我國綠色金融立法究竟是定于一尊，以單一立法統(tǒng)合綠色金融各子系統(tǒng)，及各子系統(tǒng)在運行中所衍生的法律問題，合并規(guī)范，抑或基于各子系統(tǒng)的特點而分別規(guī)范，目前尚無明確答案。兩種模式皆利弊互見，各有所長，但亦各有缺點。綠色金融立法若定于一綱，雖可收到畢其功于一役的功效，且亦不致產(chǎn)生法規(guī)間相互掣肘干擾之虞，然而綠色金融各子系統(tǒng)的關(guān)切重點及主要議題有所不同，茍將所有綠色金融問題熔為一爐，以單一立法加以共同規(guī)范，除無法彰顯綠色金融各子系統(tǒng)所面臨問題的差異性及不同風險外，對于不同子系統(tǒng)運行中所衍生的問題亦無法細致處理。若針對綠色金融及各子系統(tǒng)一一立法，個別具體規(guī)范亦不免其弊。過于具體細致的規(guī)范不免有掛一漏萬之虞，且法規(guī)制定往往落后于技術(shù)發(fā)展，個別精細的立法不但缺乏整合性的統(tǒng)籌，且過于具體的規(guī)范亦無法因應(yīng)技術(shù)快速進步的需要。管見以為，對綠色證券法制之構(gòu)建應(yīng)區(qū)分不同階段而論。各部門對綠色證券的態(tài)度可分為四個階段:抗拒階段(defensive)、規(guī)避階段(preventive)、積極階段(offensive)和可持續(xù)發(fā)展階段(sustain-able)。在第一階段，各部門對環(huán)境問題的關(guān)注只能增加成本而沒有任何收益，因而采取抗拒態(tài)度，發(fā)展中國家多處于這一階段;在第二階段，各部門環(huán)境影響的外部性逐步得以內(nèi)部化，因而必須關(guān)注環(huán)境問題帶來的負面影響以降低運營風險，規(guī)避環(huán)境風險的策略此時最受歡迎，發(fā)達國家多處于這一階段;在第三階段，各部門已經(jīng)從環(huán)境保護的行為中發(fā)現(xiàn)商機，因而會采取一些積極的手段開展環(huán)境友好的業(yè)務(wù)，少數(shù)發(fā)達國家的銀行已經(jīng)步入了這個階段;在第四階段，各部門的一切商業(yè)活動都與社會可持續(xù)發(fā)展相一致，整個經(jīng)濟系統(tǒng)已經(jīng)發(fā)展到一個非常理想的境界，可持續(xù)發(fā)展指日可待。筆者認為，我國目前尚處于上文所述的第一階段，在綠色證券法制構(gòu)建過程中，應(yīng)采取適度干預(yù)的原則;同時考量各部門對綠色證券態(tài)度的轉(zhuǎn)變，適時調(diào)整對綠色證券的干預(yù)。綠色證券立法牽涉多個層面的問題，在全社會范圍內(nèi)推行綠色證券法律制度，是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程。因此，在立法的過程中，我們應(yīng)該循序漸進，分階段、分層次進行。

同時，地方政府應(yīng)積極發(fā)揮自身優(yōu)勢，靈活地制定相關(guān)法規(guī)，推進綠色證券政策法律化。在綠色證券政策法律化的路徑選擇方面，我國目前雖然存在大量的規(guī)范性文件積淀，但是，綠色證券在我國仍處于初級階段。根據(jù)我國的立法實踐經(jīng)驗，系統(tǒng)地制定并出臺《綠色證券促進法》的條件尚不成熟，而且需要長時間的斟酌。因此，綜合考慮目前我國綠色證券的立法環(huán)境，為促進綠色證券的發(fā)展，國務(wù)院可以出臺完整、系統(tǒng)和規(guī)范化的調(diào)整綠色證券法律關(guān)系的行政法規(guī)，為綠色證券的發(fā)展提供強有力的法制支持。具體來說，可以開展《綠色證券條例》的制定，并在條例中落實相應(yīng)的監(jiān)管制度和法律責任制度。與此同時，在修訂諸如《環(huán)境保護法》等相關(guān)法律時，應(yīng)當對以上行政法規(guī)加以借鑒，引入綠色證券法律制度，從而間接地提高綠色證券的法律層級。此外，還要以上述行政法規(guī)為基礎(chǔ)，著手《綠色證券促進法》的制定，在適當?shù)臅r機出臺，最終完成綠色證券政策的法律化。這種路徑本著循序漸進的原則，可以避免立法層級跨度過大、銜接松散的困境，最重要的是較符合我國的立法實際。這種路徑的選擇與理想的法治還有一定差距，但是，要達到理想的法治是一個漫長的過程，當然，我國的立法正在朝理想法治邁進。

三、我國綠色證券法律制度的構(gòu)建

綠色證券法律制度是綠色證券法律化的最終結(jié)果。需要明確的是，本文所稱的“綠色證券法律制度”，是指由調(diào)整綠色證券法律關(guān)系的法律規(guī)范組成的相對完整的主要規(guī)則系統(tǒng)。綠色證券基本法律制度包括上市公司環(huán)保核查制度、上市公司環(huán)境信息披露制度、上市公司環(huán)境誠信制度、上市公司環(huán)境責任制度。

(一)上市公司環(huán)保核查制度

上市公司環(huán)保核查是我國綠色證券法律制度的雛形。從語義角度理解，它應(yīng)當是一種上市前置程序，即不通過環(huán)保核查不得上市融資與再融資。目前，環(huán)保核查主管部門為環(huán)境保護部與各省級環(huán)境保護部門，對象主要為重污染行業(yè)企業(yè)，分別為:火電、鋼鐵、水泥、電解鋁、煤炭、冶金、建材、采礦、化工、石化、制藥、輕工(釀造、造紙、發(fā)酵)、紡織、制革、淀粉、淀粉糖、酒精、檸檬酸、味精、鉛蓄電池、再生鉛。①核查對象為:對首次上市并發(fā)行股票的公司、實施重大資產(chǎn)重組的公司、未經(jīng)過上市環(huán)保核查需再融資的上市公司。核查內(nèi)容為:建設(shè)項目環(huán)評審批和“三同時”環(huán)保驗收制度執(zhí)行情況;污染物達標排放及總量控制執(zhí)行情況(包括危險廢物安全處置情況);實施清潔生產(chǎn)情況;環(huán)保違法處罰及突發(fā)環(huán)境污染事件;企業(yè)環(huán)境信息公開情況。對已經(jīng)通過上市環(huán)保核查僅再融資的上市公司，以及獲得上市環(huán)保核查意見后一年內(nèi)再次申請上市環(huán)保核查的公司，核查的內(nèi)容為:募投項目環(huán)評審批和驗收情況、環(huán)保違法處罰及突發(fā)環(huán)境污染事件、企業(yè)環(huán)境信息公開情況。②通過對證券市場環(huán)保核查實踐情況的考察，我們可以發(fā)現(xiàn)環(huán)保部門對環(huán)保核查制度的執(zhí)行大致可以分為上市前環(huán)保核查與后督查兩個階段。在這兩個環(huán)節(jié)，特別是上市前環(huán)保核查階段，相關(guān)部門的執(zhí)行力度令人堪憂，究其原因，主要在于無環(huán)保觀念、無法律依據(jù)、無健全的機制。目前，經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變尚未完成，拜金主義、地方保護主義等觀念仍為人們所奉行;我國并無綠色證券相關(guān)立法，各部門無法律依據(jù)可循①;各部門正在探索環(huán)保核查模式，運行機制尚不健全。筆者認為，上市公司環(huán)保核查制度應(yīng)當分為上市前核查與持續(xù)督查兩個階段②，其中，持續(xù)督查又分為定期核查與隨機抽查兩個環(huán)節(jié)。環(huán)保部與證監(jiān)會應(yīng)當成立聯(lián)席會議或環(huán)保核查工作組，各相關(guān)單位應(yīng)建立信息共享機制。加強主管部門信息公開力度(如環(huán)保處罰情況、污染物排放總量控制指標、環(huán)保驗收文件、監(jiān)督性監(jiān)測數(shù)據(jù)等)，建立環(huán)保核查責任追究機制，對負責人員的執(zhí)法情況進行有效監(jiān)督。擴大環(huán)保核查范圍，逐步突破重污染行業(yè)的限制，進而擴展到所有上市進行融資與再融資的企業(yè)，并針對行業(yè)特點，制定切實可行的環(huán)保核查方案:精簡環(huán)保核查流程、縮短環(huán)保核查時間、明確環(huán)保核查內(nèi)容、提高環(huán)保核查效率;強化上市公司環(huán)境保護主體責任，建立嚴格的責任機制;建立與擬上市公司承諾整改制度相對應(yīng)的環(huán)境誠信制度，加快建立公司可持續(xù)發(fā)展激勵機制。

(二)環(huán)境信息披露制度

信息披露是證券市場運行的關(guān)鍵，在綠色證券市場，信息披露的重點在于環(huán)境信息的披露、共享、反饋。從我國上市公司環(huán)保核查制度的發(fā)展現(xiàn)狀看，環(huán)境信息披露已經(jīng)成為環(huán)保核查不可或缺并日臻成熟的制度。但基于目前《上市公司環(huán)境信息披露指南》尚未出臺，以及信息披露制度本身的實施現(xiàn)狀，在此有必要對其進行系統(tǒng)的構(gòu)建。筆者認為，環(huán)境信息披露制度應(yīng)當包括上市公司環(huán)境信息預(yù)先披露制度、上市公司環(huán)境信息持續(xù)披露制度。環(huán)境信息披露的主體范圍應(yīng)當突破A股市場，且不局限于重污染行業(yè)，應(yīng)當逐步擴展到多層次資本市場所有公司的融資與再融資。在形式上，秉承強制信息披露與自愿信息披露的原則，鼓勵公司自愿披露，在逐步完善環(huán)境信息披露制度的基礎(chǔ)上，明確強制披露的內(nèi)容。

1．環(huán)境信息預(yù)先披露制度

環(huán)境信息預(yù)先披露制度是指擬上市公司在上市之前，預(yù)先對公司的環(huán)境信息進行全方位披露的制度。通過對各上市公司招股說明書的考察可以發(fā)現(xiàn)，目前各上市公司在招股說明書中預(yù)披露的環(huán)境信息少之又少，而且價值不大。緣此現(xiàn)象，筆者認為，目前企業(yè)在進行上市融資與再融資時，支配其行為的根本思想還是經(jīng)濟效益。然而，就目前我國經(jīng)濟發(fā)展狀況來看，經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)型已是大勢所趨，生態(tài)文明理念應(yīng)當成為我們行動的先導(dǎo)。我們不應(yīng)再簡單地認為可持續(xù)僅僅是發(fā)展的一種選擇，而應(yīng)當是時代使命、歷史必然。環(huán)境信息預(yù)先披露制度與上市公司環(huán)保核查制度相呼應(yīng)，是環(huán)境本位思想的題中之意。具體來說，通過立法明確環(huán)境信息預(yù)先披露制度，對招股說明書中應(yīng)當披露的環(huán)境信息的具體內(nèi)容進行規(guī)范，擬上市公司在招股說明書中應(yīng)當設(shè)專章披露環(huán)境信息，以改變目前各企業(yè)通常在“管理層討論與分析”或“募集資金運用”章節(jié)中對環(huán)境信息簡單描述的狀況，以便投資者合理規(guī)避環(huán)保風險，保護其合法權(quán)益。同時，直接或間接對擬上市公司進行生態(tài)文明理念的引導(dǎo)，助益合理規(guī)劃所募集資金的流向。

2．上市公司環(huán)境信息持續(xù)披露制度

上市公司環(huán)境信息持續(xù)披露制度是指上市公司在上市之后，定期或不定期對公司的環(huán)境信息進行全面披露的制度。證券市場信息持續(xù)披露的形式主要有:年度報告、半年度報告、季度報告等，但在這些報告中，對環(huán)境信息的披露嚴重不足。目前，環(huán)境信息集中披露在年度社會責任報告或可持續(xù)發(fā)展報告中，從上市公司的年度社會責任報告或可持續(xù)發(fā)展報告的內(nèi)容來看，環(huán)境信息披露并沒有得到部分上市公司的高度重視，且具有相對滯后性，不能及時滿足投資者的環(huán)境信息請求權(quán)。而且，環(huán)保已經(jīng)不能再列入狹義企業(yè)社會責任的范圍，而應(yīng)當是法律規(guī)定的必須履行的義務(wù)，如果環(huán)保再與捐贈等相提并論，必然會造成其身份與地位不符的狀況。筆者認為，應(yīng)當將企業(yè)社會責任報告改為環(huán)境信息報告，或單獨設(shè)立環(huán)境信息報告。設(shè)立年度環(huán)境信息報告與臨時環(huán)境信息報告，明確規(guī)定在相關(guān)報告中應(yīng)當披露的內(nèi)容。在年度環(huán)境信息報告中應(yīng)當對以下環(huán)境信息進行披露:重大環(huán)境問題的發(fā)生情況;“三同時”制度的執(zhí)行情況和環(huán)境影響評價情況;污染物達標排放情況;危險廢物和工業(yè)廢物的依法處理情況;減排任務(wù)的完成情況;清潔生產(chǎn)實施情況;環(huán)境風險管理體系的建立和運行情況。臨時環(huán)境信息報告的設(shè)置主要針對上市公司突發(fā)環(huán)境事件和因環(huán)境違法行為而被相關(guān)部門處罰的信息，因突發(fā)環(huán)境事件與環(huán)境違法處罰信息對股價具有重大影響，故而基于保護投資者利益的考慮，應(yīng)當及時公告相關(guān)信息。

(三)上市公司環(huán)境誠信制度

上市公司環(huán)境誠信制度是指明確上市公司的環(huán)境誠信行為，設(shè)立環(huán)境誠信評級體系，禁止上市公司環(huán)境失信行為的制度。就環(huán)保核查、后督查以及環(huán)保部通報批評的存在問題的上市公司的現(xiàn)狀來看，環(huán)境失信行為已成為嚴重阻礙綠色證券發(fā)展的因素。筆者認為，建立上市公司環(huán)境誠信制度是完善綠色證券法律制度的重要舉措。第一，環(huán)保核查中的上市公司環(huán)境誠信制度。在環(huán)保核查階段，上市公司環(huán)境誠信制度主要是應(yīng)對上市公司承諾整改的問題。上市公司的整改承諾是指擬上市公司承諾對環(huán)保核查中存在的問題，根據(jù)各相關(guān)主管部門提出的整改意見進行整改，并將整改進度及情況如實匯報。目前，各上市公司對于承諾整改的事項往往十分消極。2010年，環(huán)境保護部專門采取后督查措施來應(yīng)對這種現(xiàn)象。筆者認為，環(huán)境誠信制度亦是應(yīng)對這種問題的有效舉措。通過對上市公司環(huán)境行為的規(guī)制，建立上市公司環(huán)境誠信評價體系，處罰環(huán)境失信行為，有效促進上市公司進行整改。另外，上市公司應(yīng)當制定具體可行的環(huán)境保護措施，并使之具有可持續(xù)性。在環(huán)保核查中，公司應(yīng)當對提交的核查申請報告及申請文件的真實性負責。申請報告及申請文件應(yīng)當對公司上市及融資基本情況、環(huán)境違法情況、與環(huán)保核查要求的相符性等內(nèi)容作出準確記載與陳述。第二，環(huán)境信息披露中的上市公司環(huán)境誠信制度。目前，在環(huán)境信息披露中，普遍存在環(huán)境信息價值不大、信息不準確的問題，嚴重損害了投資者的合法權(quán)益。上市公司應(yīng)當建立環(huán)境誠信制度，以保障環(huán)境信息的真實性、完整性、準確性。具體來說，對于強制公開與自愿公開的環(huán)境信息，上市公司都應(yīng)當保證信息的真實性、準確性;積極履行發(fā)布年度環(huán)境報告特別是及時發(fā)布臨時環(huán)境報告的義務(wù)，以確保投資者第一時間獲取公司環(huán)境信息;明確環(huán)境信息披露的內(nèi)容，不得對公司環(huán)境信息進行虛假披露;各相關(guān)部門應(yīng)當制定環(huán)境誠信評級體系，對各公司進行誠信評估，同時，環(huán)保、證券等主管部門應(yīng)當實現(xiàn)誠信信息共享，以充分發(fā)揮環(huán)境誠信制度的功能。

(四)上市公司環(huán)境責任制度

上市公司環(huán)境責任是指上市公司由于違反綠色證券法律制度而應(yīng)當承擔的否定性法律后果。為了防止環(huán)境污染惡化、保護投資者合法權(quán)益、維護證券市場穩(wěn)定，我們應(yīng)當合理設(shè)計上市公司的環(huán)境責任制度。筆者認為，上市公司環(huán)境責任制度應(yīng)當包括一般責任制度與特殊責任制度:一般責任制度應(yīng)當包括民事責任制度、行政責任制度和刑事責任制度，特殊責任制度主要為保薦問責制度。

1．民事責任制度

在綠色證券法律制度中，民事責任的主體主要針對上市公司而言，具體到環(huán)境問題上，主要是上市公司的環(huán)境侵權(quán)問題。此處不討論上市公司受污染的民事主體應(yīng)當如何受到賠償，這方面的問題由《侵權(quán)責任法》來解決。本文只針對在證券市場形成的法律關(guān)系進行討論，這種法律關(guān)系可以概括為上市公司與投資者的關(guān)系。環(huán)境侵權(quán)必然會導(dǎo)致上市公司承擔民事賠償責任，對于環(huán)境污染事故、環(huán)境處罰等負面環(huán)境信息，證券市場會作出負面反應(yīng)，市場對于主動披露的負面環(huán)境信息會作出不明顯的負面反應(yīng)，因此，也必然會導(dǎo)致股價波動，從而影響投資者的合法權(quán)益，對于投資者損失的賠償是此處要面對的問題。筆者認為，上市公司應(yīng)當對投資者的損失承擔無過錯責任，賠償除應(yīng)當發(fā)揮補償性功能之外，還應(yīng)當發(fā)揮懲罰性功能，使侵權(quán)方的賠償數(shù)額高于投資者的損失，以免侵權(quán)方將侵權(quán)賠償金轉(zhuǎn)嫁給投資者。關(guān)于賠償金的計算，應(yīng)當依據(jù)侵權(quán)方因污染環(huán)境進行經(jīng)營而獲得的利潤、同行業(yè)慣例及相應(yīng)標準作出科學的計算。對于相關(guān)保薦機構(gòu)、會計機構(gòu)，應(yīng)當根據(jù)過錯責任原則承擔相應(yīng)責任，并依據(jù)舉證責任倒置原則，依法追究責任。

2．行政責任制度

我國行政責任主要包括行政處罰與行政處分兩種。具體到綠色證券法律制度，行政處罰主要針對上市公司的環(huán)境違法行為，而行政處分主要針對相關(guān)主管單位責任人的違法行為。行政處罰主要包括申誡罰(如通報批評)、財產(chǎn)罰、行為罰，行政處分包括警告、記過、降級、撤職。行政處罰是環(huán)保機構(gòu)、證券主管機構(gòu)等行政部門對違反綠色證券法律制度的單位或個人采取的強制性懲罰措施。第一，申誡罰。對于違反綠色證券法律的相關(guān)單位，環(huán)保部門或證監(jiān)會通過通報的形式進行批評、警告。例如，在2010年，環(huán)境保護部對存在嚴重環(huán)保問題且未按期整改的11家公司進行了通報批評。第二，財產(chǎn)罰。對于嚴重違反綠色證券法律的企業(yè)，可以通過沒收非法所得、罰款等方式來規(guī)制其外部不經(jīng)濟行為。這種加大上市公司環(huán)境違法成本的方式，可以有效遏制上市公司的環(huán)境違法行為。第三，行為罰。行為罰的表現(xiàn)形式比較靈活，比如，對于違反環(huán)境誠信義務(wù)的企業(yè)，負責主核查工作的環(huán)保部門可以終止環(huán)保核查，并在6個月內(nèi)不再受理該公司的上市環(huán)保核查申請。在上市前環(huán)保核查階段，企業(yè)如果無法通過核查，證券行政管理部門有權(quán)中止或終止企業(yè)的上市請求，并責令整改等。

3．刑事責任制度

目前，我國關(guān)于可供綠色證券刑事責任借鑒的規(guī)定較少，嚴重違反綠色證券法律的行為，主要表現(xiàn)為破壞證券市場秩序與環(huán)境侵權(quán)。本文著重從破壞金融管理秩序的層面對其進行考察，而至于環(huán)境侵權(quán)所造成的重大財產(chǎn)損失或人身傷亡，應(yīng)當在《環(huán)境保護法》中予以明確規(guī)定。筆者認為，單位負責人應(yīng)當成為刑事責任的主體，其中，嚴重違反綠色證券法律，破壞證券市場穩(wěn)定，給投資者造成巨大損害的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金;數(shù)額巨大的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

4．保薦問責制度

我國證券市場實行保薦制度，即企業(yè)必須經(jīng)過具有保薦資格的機構(gòu)推薦才能進行上市融資與再融資。擬上市公司在保薦機構(gòu)所安排的保薦代表的督導(dǎo)下實現(xiàn)上市，因此，保薦機構(gòu)在擬上市公司申請上市的過程中起到關(guān)鍵的作用。綠色證券法律制度要求保薦機構(gòu)對企業(yè)的環(huán)保信息負責。保薦制度具有推薦與監(jiān)督兩種功能，換句話說，在申請上市階段，保薦機構(gòu)可以控制市場準入，從源頭上遏制高污染企業(yè)進行融資;在融資階段，保薦機構(gòu)可以協(xié)助證監(jiān)會對上市公司進行環(huán)保監(jiān)控。筆者認為，鑒于保薦機構(gòu)的重要地位，有必要設(shè)立保薦問責制度。首先，明確保薦人的職責。在上市申請階段，保薦人應(yīng)當對企業(yè)相關(guān)環(huán)境信息進行核查，對其違規(guī)行為進行制止。保薦人應(yīng)當監(jiān)督和督促企業(yè)及時準確地披露環(huán)境信息。在上市融資階段，保薦人應(yīng)當及時揭露潛在的環(huán)境風險，對企業(yè)環(huán)境表現(xiàn)進行跟蹤調(diào)查，監(jiān)督企業(yè)及時披露環(huán)境信息，并保證年度報告、年度社會責任報告等相關(guān)文件的真實性。其次，引入追責機制。在明確保薦人職責的基礎(chǔ)上，對于拒不履行職責的保薦人，應(yīng)當給予相應(yīng)的行政處罰，對保薦人的不良記錄進行備案并進行通報。同時，建立合理的評價機制和嚴格的資格取消制度，對于多次差評的保薦人以及嚴重違背綠色證券法律制度的保薦人，取消其職業(yè)資格。

本文作者：王起國 單位：西南政法大學